劳动合同解除（下）

劳动合同解除（下）

劳动者的单方解除权

《劳动合同法》对劳动者的单方解除合同权有两种界定：预告解除和即时解除。

预告解除

关于劳动者的预告解除,《劳动法》与《劳动合同法》的条款内容并不一致。

第三十一条  劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位。

摘自《劳动法》

第三十七条  劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。

不要以为这两部法律规定的内容大同小异，其实完全不一样：《劳动法》第三十一条规定的条款，并没有体现出劳动者的单方解除合同权，只是说劳动者要想解除合同，必须履行一个提前三十天通知企业的程序上的义务，这是一个义务条款，并不意味着劳动者提前三十天通知企业，就可以解除合同了。

在《劳动法》施行以后，很多企业都与员工在劳动合同中约定了员工提前解除合同的违约金。因为《劳动法》规定劳动者应该履行程序义务，至于这种解除合同是不是违约，那是另外一回事。

而企业在劳动合同中，也很少与员工约定，在什么情况下可以解除合同。所以，在《劳动合同法》出台之前，我国大部分的省、市、自治区，都允许企业在劳动合同中同员工约定违约金，这是有一定道理的。当然有些地方也不允许，比如上海。

违约金数额比较高的一个案子，仲裁厅之所以支持这种违约金的规定，是因为员工单方解除劳动合同是违约的。而且约定的违约金虽然数额很高，但并不违反法律规定。

这当然不太公平。我国有些地区为了对劳动者公平一些，就给违约金设了一个上限，比如像北京，就规定用人单位在劳动合同中与员工约定的违约金，不能超过员工离职前的十二个月工资的总和，就是一年的工资。所以这个案例如果发生在北京，企业只能得到违约金30万；如果发生在上海，那企业就一分钱也得不到，因为上海规定不许给员工设定违约金。

《劳动合同法》规定，劳动者提前三十天以书面形式通知用人单位，就可以解除合同。而且，在这种情况下，劳动者是在依法行使权力，不能算违约，也就没有违约金的说法。

按照《劳动合同法》的规定，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金，但有下列两种情形的除外：

第一种是单位出资培训，并且与接受培训的员工约定了服务期，员工在服务期内违约提前离开的，可以设置违约金。

第二种是劳动者违反竞业限制约定的，可以设定违约金。

所谓竞业限制，是说双方在合同中约定，员工离开企业以后一年或者二年之内，不能在同行业的其他企业找工作，这是在有竞争的行业里边，对员工就业的限制要求。

在这种竞业限制下，企业要支付给员工竞业限制补偿，并可以与员工设定违反竞业限制的违约金。

在《劳动合同法》施行以后，全国各地的标准都一样，只要企业不给员工提供培训费用，就不能再设违约金。有的企业会担心，如果不设违约金的话，就更留不住人才了。其实要想留住员工，不能靠高额违约金的震慑。试想，如果员工不想留下，企业用高额违约金制约他，他不敢走，但也不想留下，只好“人在曹营心在汉”，出工不出力，企业还得给他发工资，倒不如好聚好散。

即时解除

如果企业严重侵犯员工权力，员工可以不提前三十天通知企业，即时就解除劳动合同。

第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（二）未及时足额支付劳动报酬的；

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

摘自《劳动合同法》

《劳动法》规定，用人单位以暴力胁迫，或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件的，都严重侵犯了员工的经济利益或者人身利益。所以法律规定，劳动者可以随时解除合同。而在《劳动合同法》里，又扩充了企业侵犯员工权益的界定。比如，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的；用人单位的规章制度违反法律、法规，损害劳动者权益的；因为企业原因，致使劳动合同无效的；用人单位违章指挥，强令冒险作业，危及劳动者人身安全……出现其中任何一种情况，员工都可以随时行使单方解除劳动合同权。

这些条款在一定程度上促使企业实行规范化管理，否则员工会马上离开，不给企业任何准备的时间，导致企业的生产经营受到影响。

在上述提及的情况中，最容易出现的，是如下三个方面的问题：

第一，工资问题。有些企业时常不足额支付员工工资。

第二，保险问题。有很多企业不为员工缴纳保险，有的即使缴了保险，但缴费基数不对，仍属于未依法缴纳保险。

第三，企业制度。企业制度里可能出现一些违法条款，侵犯员工的权益。

出现这三种情况中的任何一种，员工可以随时解除合同，这样不但会影响企业正常的生产经营，而且企业还要付经济补偿金。这是一个新的规定，在《劳动法》里没有涉及。

正常情况下，企业没有任何过错，员工提前三十天通知企业解除合同，企业不用付补偿金。但是如果企业侵犯员工的利益，导致员工随时单方解除合同的，企业要付员工的每年一个月的工资作为经济补偿金。

有下列情形之一，劳动者解除劳动合同的，用人单位应该支付经济补偿金：

企业未按照劳动合同约定提供劳动条件，未提供合格的安全生产条件的；

企业未及时足额支付劳动报酬的； 

企业未依法为劳动者缴纳社会保险费的； 

企业的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； 

企业乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； 

企业以暴力、威胁或者非法限制人身自由手段强迫劳动者劳动的；

企业违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。

比如说企业给员工缴纳保险的时候，都是按照员工上一年的平均工资作为今年的缴费基数的，结果企业算错了，在每年4月份调整社保基数的时候，企业按照算错基数缴纳保险后，员工私下一算，发现有错，又没有错多少，那员工就可以随时解除合同，还要企业付补偿金。这样，企业就会因小失大。